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目录
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一、导语
二、案例前情
三、案例回顾
四、案例分析
五、案例总结
六、结语
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导语
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股权转让和资产转让，两者之间的税负差异是天壤之别。股权转让只涉及到印花税和所得税，而资产转让则不仅与印花税、所得税相关，还与增值税，特别是土地增值税相连。
因此，一项交易到底属于股权转让还是资产转让，是一个很重要的界定。让我们通过以下案例，一起来了解一下吧！
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案例前情
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本文要讨论的案例主体是一家公司，该公司进行股权转让后，却被当地税局认定为资产转让，要补税1.47亿，最后通过与税务局进行专业沟通的方式，让税局认可该交易是股权转让，而非资产转让。尽管该案例年份较久远，但是思路还是可以借鉴的。
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案例回顾
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新疆A公司是一家经营煤炭开采和销售的公司，股东是两位自然人，其中甲某持股55%，乙某持股45%。2010年，甲某和乙某与B公司签署了《股权转让协议书》，将所持A公司的股份全部转让给B公司，转让价格为不含税价2.51亿元。协议书中约定：
1.转让价款分期支付
2.转让费配合受让方办理股东变更及股权过户手续
3.签署协议前，A公司的债权债务由转让费负责和承担，签署协议后，则由A公司负责和承担
4.A公司的正式职工由A公司继续录用并依法妥善安置
5.本次交易所产生的税费，均由受让方承担，因此产生的一切经济和法律责任也由受让方承担。
A公司所在地税务局认为，该交易的性质是整体转让，A公司应就本交易缴纳营业税和企业所得税，2013年12月，税务局向A公司下达通知书，要求A公司补缴税款1.47亿元。
A公司对税局的处理意见持有异议，认为本交易就是股权转让，A公司并不是纳税义务人。
那么关于本案例中的焦点问题为：
1.本次交易是股权转让还是资产转让？
2.本次交易是不是要交营业税？
3.本次交易的纳税人是A公司？还是甲某和乙某？还是B公司？
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案例分析
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一、本次交易是股权转让还是资产转让？
我们先来看下税法上对于股权转让的定义，再来看案例中的情形是不是符合条件。《财政部 国家税务总局关于企业重组业务企业所得税处理若干问题的通知》(财税〔2009〕59号)规定：
股权收购：指一家企业购买另一家企业的股权，以实现对被收购企业控制的交易。
资产收购：一家企业购买另一家企业实质经营性资产的交易。
对于股权收购和资产收购，主要有三点区别：一是转让的标的不同，一个转让的是股权，一个转让的是实质性经营资产；二是方式不同，前者转让方是公司股东，后者则是公司本身；三是程序不同，前者涉及股权变更工商登记变更程序，后者不需要。
而从案例中可以看到，甲某、乙某转让的是A公司的股权，且与A公司资产一起转让的，还有A公司的原有职工，A公司已经签署的合同在转让后也继续有效。可见，交易中，转让的并非仅仅是资产，而是包含A公司整个业务关系的股权。
据此，本交易属于股权转让，而非资产转让。
二、本次交易是否要交营业税？
税务局之所以认为是资产交易，其实一个很大的原因是在股权转让协议中，约定了股权转让前的债务由甲某和乙某承担，而不是由A公司承担。
《国家税务总局关于纳税人资产重组有关营业税问题的公告》（国家税务总局公告2011年第51号，以下简称51公告）规定：纳税人在资产重组中，将全部或部分实务以及与其相关的债权、负债和劳动力一并转让的，不属于营业税征税范围。
案例中，并没有将负债一并转让，所以税局认为不符合该条款。但是，51号公告，并不是营业税的征税依据，它只是列举了不征收营业税的几种情形，但不是说，不符合51号文列举的情形的，都需要征收营业收入。
《国家税务总局关于股权转让不征收营业税的通知》（国税函〔2000〕961号）规定：股权转让不征收营业税。上面已经说明，该交易为股权转让，无论债权债务如何处置，均不属于营业税的征收范围，不应征收营业税。
三、本次交易的纳税人是A公司？还是甲某和乙某？还是B公司？
股权交易中，甲某和乙某应按财产转让所得，缴纳个人所得税。A公司和B公司均不是纳税人。
而根据《中华人民共和国个人所得税法》及实施条例的规定，B公司作为支付所得的单位，负有代扣代缴的义务。而根据甲某和乙某与B公司签订的协议，交易相关的税费由B公司承担，所以，该部分税费的纳税人是甲某和乙某，但是实际承担者和缴款人则是B公司。
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案例总结
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通过以上案例我们可以看出，甲某、乙某转让的是A公司的股权，且与A公司资产一起转让的，还有A公司的原有职工，A公司已经签署的合同在转让后也继续有效。可见，本次交易转让的并非仅仅是资产，而是包含A公司整个业务关系的股权。因此，此案例交易属于股权转让，而非资产转让。
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结语
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股权转让和资产转让的界定，主要还是看证据，看有没有股权转让的意思表示和行为，但在现实工作中，我们往往会混淆他们。可是，定义失之毫厘，结果差之千里，如果对于这两个概念没有正确的认知了解，极有可能对公司资产以及运作造成影响，只有正确地明晰股权转让以及资产转让，才能更好地达到节税的目的。
